Договор поставки, рекомендации по заключению договора (часть вторая)

• Ассортимент товаров
• Согласование отличительных признаков товара
• Согласование количества товара в ассортименте
• Согласование порядка определения ассортимента товара

Количество товара

Согласование условия о количестве товара

В договоре должно быть определено количество приобретаемого товара. Обычно оно указывается в том же пункте договора, что и наименование товара.

Количество товара может быть:

1. установлено в соответствующих единицах измерения;
2. предусмотрено в денежном выражении;
3. согласовано путем установления в договоре порядка его определения.

Если условие о количестве товара не согласовано

В таком случае в соответствии с п. 2 ст. 465 ГК РФ ст. 465 ГК РФ договор считается незаключенным (даже если при этом согласовано наименование товара), что влечет соответствующие риски для сторон. Так, они не смогут потребовать друг от друга выполнения условий подписанного договора — поставки (оплаты) товара, уплаты предусмотренной договором неустойки.

Согласование количества товара в соответствующих единицах измерения.

Стороны могут установить количество подлежащего поставке товара в определенных единицах измерения. Помимо указания на число единиц товара (штук), его количество может быть установлено:

• в единицах измерения длины (метр, километр, дюйм)
• в единицах измерения площади (квадратный метр)
• в единицах измерения объема (кубический метр, литр, галлон, баррель)
• в единицах измерения веса (килограмм, центнер, тонна, унция). В этом случае необходимо также указать тип веса - нетто (без тары) или брутто (с тарой).

Для того чтобы правильного указать в договоре единицы измерения количества товара, стороны могут воспользоваться Общероссийским классификатором единиц измерения ОК 015-94.

Стороны должны учитывать, что установленные договором единицы измерения количества должны соответствовать товару (ст. 465 ГК РФ). Так, например, количество древесины обычно измеряется в кубических метрах (Постановление Президиума ВАС РФ от 09.03.1999 N 6534/98), количество труб — в метрах (Постановление ФАС Московского округа от 27.12.2006, 10.01.2007 N КГ-А40/12609-06) или в тоннах (Постановление ФАС Уральского округа от 01.03.2010 N Ф09-1000/10-С3, Постановление ФАС Уральского округа от 23.12.2008 N Ф09-9746/08-С5). Количество шифера может быть указано в листах или квадратных метрах (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.03.2006 N Ф04-574/2006(19982-А45-28), щебня — в кубических метрах (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 28.08.2009 по делу N А56-38957/2008) или в тоннах (Постановление ФАС Уральского округа от 25.03.2010 N Ф09-1923/10-С3).

Если определенная договором единица измерения количества не соответствует товару.

В этом случае договор на основании п. 2 ст. 465 ГК РФ может быть признан незаключенным, поскольку он не позволяет определить количество подлежащего поставке товара. Поставщик не сможет потребовать от покупателя исполнения договорных обязательств, в том числе уплаты неустойки за просрочку оплаты товара.

Согласование количества товара в денежном выражении

Стороны могут определить количество товара, подлежащего поставке, в денежном выражении. В этом случае в договоре необходимо указать:

• общую стоимость товара;
• цену единицы товара (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 16.12.2002 N А29-1274/02-1Э).

При наличии данных сведений количество подлежащего поставке товара определяется делением его общей стоимости на цену единицы товара.

В договоре, предусматривающем поставку товаров нескольких наименований, стороны должны указать цену за единицу и общую стоимость для каждого наименования товара.

Если при определении количества товара в денежном выражении стороны не определили цену единицы или общую стоимость товара

В этом случае условие о количестве может быть признано несогласованным, а договор — незаключенным (ст. 465 ГК РФ), вследствие чего у сторон не возникнет взаимных прав и обязанностей по договору. Покупатель не сможет потребовать от поставщика передачи товара, уплаты неустойки и возмещения убытков за просрочку поставки. Поставщик в свою очередь не сможет потребовать от покупателя исполнения договорных обязательств.

Если в договоре, предусматривающем поставку товара нескольких наименований, не указана общая стоимость каждого наименования, договор также является незаключенным (п. 2 ст. 465 ГК РФ). Поставщик в этом случае будет обязан вернуть покупателю полученные в порядке предоплаты денежные средства

Согласование количества товара путем установления в договоре порядка его определения

Стороны могут согласовать количество поставляемого товара, установив в договоре порядок его определения (п. 1 ст. 465 ГК РФ). Это необходимо, если на момент заключения договора сторонам неизвестны значения некоторых показателей, обусловливающих количество товара, либо значения этих показателей периодически изменяются (переменные показатели). Такое возможно, например, когда покупатель намерен приобрести товар на определенную сумму по цене, которая будет установлена в день поставки, первого числа следующего месяца и т.п., или если поставщик намерен продавать определенную долю продукции, которая будет произведена позднее (урожай, поступления от скота).

Чтобы надлежащим образом установить порядок определения количества товара, нужно указать в договоре все показатели, необходимые для расчета этого количества, значения известных показателей, а также данные, на основании которых будут установлены значения неизвестных или переменных показателей.

Порядок определения количества товара может быть установлен с использованием таких показателей, как:

• ставки и коэффициенты, устанавливаемые органами власти;
• данные бухгалтерской или статистической отчетности одной из сторон договора;
• курсы иностранных валют, устанавливаемые официально или в ходе биржевых торгов.

Определение количества товара с использованием ставок и коэффициентов, устанавливаемых органами власти

При таком порядке в договоре должны быть установлены:

• стоимость подлежащего поставке товара;
• нормативный акт, согласно которому будет определяться цена за единицу товара (например, Приказ Минсельхоза РФ от 31.01.2011 N 24 «Об определении предельных уровней максимальных цен на зерно при проведении государственных товарных интервенций в 2011 году и признании утратившими силу Приказов Минсельхоза России», Приказ Росздравнадзора от 31.08.2010 N 8957-Пр/10 «О государственной регистрации предельных отпускных цен производителей на ЖНВЛС»).

В этом случае количество определяется путем деления общей стоимости товара на цену, установленную соответствующим нормативным актом на момент расчета.

Определение количества товара с использованием данных бухгалтерского учета или статистической отчетности

Подобный порядок применим, например, если количество поставляемого товара определяется как доля производимой поставщиком продукции (см. Постановление ФАС Поволжского округа от 22.12.2009 по делу N А49-2740/2009).

В этом случае в договоре устанавливаются:

• размер доли, обозначаемый процентом, десятичной или простой дробью;
• документ, содержащий данные о количестве произведенной продукции, от которого исчисляется доля. Например, по отношению к сельскохозяйственной продукции такими документами могут быть формы статистического наблюдения (П-1(СХ) «Сведения о производстве и отгрузке сельскохозяйственной продукции»; 2-фермер «Сведения о сборе урожая сельскохозяйственных культур»; 3-фермер «Сведения о производстве продукции животноводства и поголовье скота»), либо первичные документы бухгалтерского учета (унифицированная форма N СП-21 «Журнал учета надоя молока»).

Соответственно, если по данным статистической отчетности поставщика на дату поставки было произведено 100 литров молока, а договор предусматривает поставку 70% произведенной продукции, количество поставляемого товара будет равно 70 литрам (100×70% = 70).

Определение количества товара с использованием курсов иностранных валют

Для установления данного порядка стороны должны указать в договоре:

• общую стоимость и цену единицы товара (одно значение устанавливается в рублях, другое — в иностранной валюте);
• курс иностранной валюты к рублю. Он должен быть согласован путем указания наименования валюты, органа, устанавливающего курс (ЦБ РФ, иной банк, валютная биржа и др.), и определенного сторонами момента времени.

Количество товара при таком порядке будет рассчитываться по следующей формуле. Допустим, общая стоимость поставляемого товара установлена в размере 1 000 долл. США по курсу ЦБ РФ на дату поставки, цена единицы товара составляет 50 руб. Если на дату поставки курс составит 30 руб. за 1 долл., поставщик обязан будет передать покупателю 600 единиц товара (1000×30 / 50 = 600), а если курс составит 32 руб. за долл. — 640 единиц (1000×32 / 50 = 640).

Таким образом, количество подлежащего поставке товара станет известно сторонам только в момент установления курса валюты, предусмотренного договором (в отличие от согласования количества товара в денежном выражении, при котором значения всех необходимых для расчета показателей известны на момент заключения договора).

Если договор не позволяет определить значения всех показателей, необходимых для расчета количества товара

В этом случае определить количество подлежащего поставке товара невозможно. Условие о товаре будет считаться несогласованным, а договор — незаключенным в силу ст. 455, ст. 465 ГК РФ. Права и обязанности сторон по такому договору не возникнут.

Прочие условия о товаре

Ассортимент товаров

Ассортимент товаров представляет собой соотношение товаров одного или нескольких наименований, отличающихся друг от друга набором различных признаков (п. 1 ст. 467 ГК РФ). Данными признаками могут быть виды товаров, размеры, цвета, модели и другие характеристики (например, плотность, жирность, сорта и т.п.), а также иные отличительные свойства.

Согласование условия об ассортименте товаров

Условие об ассортименте тесно связано с условием о наименовании и количестве товара. В некоторых случаях различные признаки и характеристики товара фактически свидетельствуют о поставке товаров в ассортименте. Поэтому обычно ассортимент согласовывают в том же пункте или в том же порядке, что и наименование и количество товара.

Согласно п. п. 1 — 3 ст. 468 ГК РФ указание в договоре ассортимента товаров дает право покупателю отказаться от их принятия и оплаты или потребовать вернуть уплаченные денежные средства, если поставленные товары (полностью или даже частично) не соответствуют этому ассортименту.

Внимание! Покупатель до предъявления требований по ст. 468 ГК РФ должен совершить действия, которые предусмотрены ст. ст. 483, 513, 514 ГК РФ, в порядке и в сроки, установленные законом или договором (в том числе уведомить поставщика о допущенном им нарушении условия об ассортименте).

Надлежащее определение условия об ассортименте товара производится путем:

• согласования отличительных признаков товара;
• согласования количества товара в ассортименте;
• согласования порядка определения ассортимента товара.

Если условие об ассортименте не согласовано

По смыслу п. 1 ст. 467 ГК РФ покупатель не вправе требовать передачи товара в ассортименте или отказываться от принятия и оплаты товара, ссылаясь на то, что он не соответствует ожидаемому ассортименту.

Если же из существа обязательства следует, что товары передаются в ассортименте, то поставщик вправе определить его самостоятельно исходя из известных ему на момент заключения договора потребностей покупателя, или отказаться от исполнения договора (п. 2 ст. 467 ГК РФ). В связи с этим суды не относят условие об ассортименте к существенным условиям договора поставки. Договор будет считаться заключенным и при отсутствии в нем данного условия (Определение ВАС РФ от 05.02.2009 N 785/09 по делу N А56-45440/2007, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20.08.2003 N Ф04/4138-1173/А46-2003).

Следует учитывать, что в судебной практике есть и другая позиция: ассортимент товара является существенным условием договора поставки (Постановление ФАС Центрального округа от 25.06.2008 по делу N А23-2233/07Г-4-59, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.08.2010 по делу N А33-19037/2009 (Определением ВАС РФ от 27.12.2010 N ВАС-17417/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора). Однако в этом случае суды признают договор незаключенным, если в нем помимо ассортимента не согласованы также количество и/или наименование товара (Постановление ФАС Центрального округа от 24.04.2008 N Ф10-1641/08 по делу N А23-1982/07Г-15-184, Постановление ФАС Центрального округа от 21.06.2010 по делу N А14-16160/2009/480/3).

Согласование отличительных признаков товара

Отличительными признаками товаров в ассортименте, которые требуется указать в договоре для согласования условия об ассортименте, являются виды, модели, размеры, цвета и иные признаки (п. 1 ст. 467 ГК РФ). К иным признакам можно отнести марку, материал изготовления, форму, технические характеристики и другие критерии различия поставляемых товаров.

Пример:

«По договору поставки поставщик обязуется передать покупателю, а покупатель обязуется принять и оплатить товар — бытовую технику следующих наименований: холодильники двухкамерные _________ (указываются марка производителя, модель, артикул, количество), микроволновые печи _________ (указываются марка производителя, номер и название модели, количество), плиты бытовые газовые ______ (указываются марка производителя, номер и название модели, количество), плиты бытовые электрические _________ (указываются марка производителя, артикул, количество)».

«Товаром по договору являются конфеты шоколадные в следующем ассортименте: конфеты в подарочной коробке _________ (указываются название торговой марки, количество коробок), конфеты шоколадные _____________ (указываются название торговой марки, вес, количество), набор конфет ___________ (указываются название торговой марки, вид упаковки, количество)».

Согласование ассортимента по каталогам и артикулам

Если товары приобретаются по каталогам (прайс-листам и т.п.) поставщика, то для согласования ассортимента в договоре достаточно указать по каждому наименованию товаров (см. п. 1.1 «Наименование товара» настоящего материала) артикулы или номера моделей. Обычно по ним можно определить практически все признаки товара из каталога.

Пример:

«По договору поставки поставщик обязуется передать покупателю, а покупатель обязуется принять и оплатить плазменные телевизоры ___________ (указываются марка производителя, номер модели, артикул, количество по каждому артикулу)».

Если под одним артикулом предлагаются товары с разными характеристиками (например, различного цвета), то помимо артикула необходимо указать отличительные признаки товара.

Если каталоги и другие подобные документы поставщика не прилагаются к договору, либо не находятся в свободном доступе для покупателя, либо не обновляются, в связи с чем покупатель не может получать достоверную регулярную информацию о конкретных ассортиментных признаках товаров, заключенных в артикуле, то лучше указать в договоре все признаки, интересующие покупателя. Аналогичным образом необходимо поступить, если товары не имеют артикула, номера или названия модели (не каталогизированы).

Пример:

«Товаром по договору поставки является плащ мужской (модель — „Классическая“, состав ткани: 80% хлопок, 20% полиэстер, цвета — черный, серый, коричневый, размеры с 46 по 50 каждого цвета)».

Если в договоре не указаны отличительные ассортиментные признаки товаров

Покупатель рискует получить не тот товар, который намеревался приобрести по договору, и будет обязан принять его в соответствии с п. 2 ст. 467 ГК РФ.

Поскольку в такой ситуации ассортимент не определен, поставщик, руководствуясь тем же пунктом ст. 467 ГК РФ, вместо поставки товара в ассортименте по своему выбору вправе отказаться от исполнения договора. Никакой ответственности перед покупателем в данном случае он нести не будет.

Суды с учетом положений п. 2 ст. 467 ГК РФ не относят ассортимент к существенным условиям договора поставки и считают договор заключенным, несмотря на отсутствие в нем данного условия (Определение ВАС РФ от 05.02.2009 N 785/09 по делу N А56-45440/2007, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20.08.2003 N Ф04/4138-1173/А46-2003).

В судебной практике есть и другая позиция, согласно которой условие об ассортименте товара является существенным условием договора поставки (Постановление ФАС Центрального округа от 25.06.2008 по делу N А23-2233/07Г-4-59, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.08.2010 по делу N А33-19037/2009). Однако в этом случае суды признают договор незаключенным, если в нем помимо ассортимента не согласованы также количество и/или наименование товара (Постановление ФАС Центрального округа от 24.04.2008 N Ф10-1641/08 по делу N А23-1982/07Г-15-184, Постановление ФАС Центрального округа от 21.06.2010 по делу N А14-16160/2009/480/3).

Согласование количества товара в ассортименте

Если из договора следует, что товар поставляется в ассортименте, то необходимо указать, какое количество товара каждого вида, модели или цвета подлежит поставке.

Пример:

«По договору поставки покупателю передается яйцо куриное столовое в ассортименте: высшей категории — 3000 шт., первой категории — 2000 шт., второй категории — 1000 шт.».

«Поставщик обязуется передать покупателю бензин АИ-80 в количестве 5 тонн, бензин АИ-92 в количестве 25 тонн, бензин АИ-95 в количестве 30 тонн».

Если в договоре не согласовано количество товара, поставляемого в ассортименте

В этом случае договор будет считаться незаключенным и у сторон возникнут соответствующие риски, если общее количество поставляемого товара также не согласовано.

Если же общее количество поставляемого товара согласовано, но не согласовано количество по каждому ассортиментному признаку, то считаться несогласованным будет условие об ассортименте, и у покупателя возникнут те же риски, что и при несогласовании отличительных ассортиментных признаков товара.

Согласование порядка определения ассортимента товара

Если на момент заключения договора стороны не могут согласовать ассортимент товара, они вправе установить в договоре порядок его определения, т.е. указать, каким образом и в каких документах они будут определять ассортимент поставляемого товара на дату его отгрузки. Например, можно указать, что ассортимент каждой партии товара согласовывается сторонами путем подписания заявок (заказов, спецификаций и т.п.), являющихся неотъемлемой частью договора поставки, либо в дополнительных соглашениях, товарных накладных (см. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 19.03.2009 N Ф04-1349/2009(1839-А45-4).

По данному вопросу см. также п. 1.1 «Наименование товара», п. 1.2 «Количество товара» настоящего материала.

Пример:

«Поставщик обязуется поставлять товар — пиво светлое в ассортименте, определяемом на основании заказа покупателя. Заказ направляется покупателем ежемесячно в письменной форме любым способом, позволяющим подтвердить получение его поставщиком. Ассортимент и количество поставляемой партии товара, сформированной на основании заказа покупателя, указывается в товарных накладных, подписываемых обеими сторонами».

Внимание! В процессе исполнения договора стороны обязательно должны подписать предусмотренные им документы, содержащие сведения об ассортименте товара. В противном случае соответствующее условие договора будет считаться несогласованным, что влечет обязанность покупателя принять товар в ассортименте, определенном поставщиком (п. 2 ст. 467 ГК РФ).